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Un fonctionnaire est-il libre de s’exprimer sur son blog ?

2008-06-18T15:07:00.001+02:00

Si la pratique du blogging semble avoir trouvé des adeptes au sein de la fonction publique, les agents ont une certaine conduite à adopter, vu le caractère public de l’Internet. Comment dès lors trouver le juste milieu entre la liberté d’opinion et d’expression du fonctionnaire et son devoir de réserve ?

Le devoir de réserve du fonctionnaire est entendu au sens large. Dans l’exercice tout comme en dehors de l’exercice de ses fonctions, le fonctionnaire se doit d’adopter un comportement qui ne porte pas atteinte à la dignité de ses fonctions ou à sa capacité de les exercer, ne donne pas lieu à scandale ou ne compromet pas les intérêts du service public.

Le fonctionnaire doit, dans l’exercice comme en dehors de l’exercice de ses fonctions, éviter tout ce qui pourrait porter atteinte à la dignité de ses fonctions ou à sa capacité de les exercer, donner lieu à scandale ou compromettre les intérêts du service public.

Ce comportement doit se concilier à la liberté d’opinion et d’expression reconnues par l’article 6 de la loi no. 83-634 du 13 juillet 1983, relative aux droits et obligations de ces agents.

Selon le Secrétaire d’Etat chargé de la Fonction publique, l’appréciation du comportement du fonctionnaire se fera au regard de plusieurs critères dégagés par le Conseil d’Etat notamment la nature des fonctions exercées par l’agent, son rang hiérarchique, et le contexte dans lequel il s’est exprimé. Le contexte peut être public, ce qui est le cas du blog .

Le contenu du blog sera également pris en compte. Le fonctionnaire blogueur doit à tout moment avoir un comportement empreint de dignité.

Au final, il appartiendra à l’autorité hiérarchique dont dépend l’agent d’apprécier si un manquement à l’obligation de réserve a été commis et si une procédure disciplinaire s’avère nécessaire.

Oumeira TEGALLY - Juriste TIC

Les communes sont-elles soumises à l’obligation de déclaration des fichiers de chambres d’hôtes ?

2008-04-29T16:37:00.003+02:00

Tout propriétaire qui souhaite louer des chambres d’hôte doit en faire la déclaration en mairie (Décret n° 2007-1173 du 3 août 2007 relatif aux chambres d'hôtes et modifiant le code du tourisme). Cette déclaration peut donner lieu à la mise en place d’un fichier de chambres d’hôte tenu par la mairie et ce fichier comporte des données personnelles sur les propriétaires. La CNIL a décidé de dispenser les communes de déclaration de ce fichier (Délibération n° 2008-044 du 21 février 2008), car il est considéré comme étant peu sensible.

Pour bénéficier de cette dispense, les communes doivent respecter les conditions suivantes (tableau annexé à la délibération de février 2008) :

1. L’utilisation du fichier des chambres d’hôtes ne doit pas aller au-delà de :

- L’enregistrement des déclarations des exploitants et l’édition de récépissés de déclaration,
- La mise à disposition du public de la liste des chambres d’hôtes,
- L'élaboration de statistiques et leur communication aux autorités visées par le code du tourisme,
- L’envoi de courriers d’information en lien avec leur activité aux exploitants,
- La contribution, si besoin, au fichier communal de gestion de la taxe de séjour.

2. Les seules informations qui pourront faire l’objet d’un traitement sont celles prévues par l’article D.324 -15 du code du tourisme :

- Identité et coordonnées du loueur de chambres d’hôte (nom, prénoms, adresse).
- Les caractéristiques de la location (adresse, maison ou appartement, étage, nombre de pièces en location, nombre de personnes susceptibles d’être accueillies, périodes de location).
Les autres informations (numéros de téléphone, de télécopie, l’adresse électronique, ne peuvent être collectées que de manière facultative.

3. Les informations collectées ne sont conservées que pendant la durée de l’exercice de l’activité de location.
4. Une apposition en bas du formulaire de déclaration à la mairie réalisera l’obligation d’informer les personnes (article 32 de la loi dite « Informatique et Libertés ») : identité du responsable et finalité du traitement, caractère facultatif ou obligatoire des réponses demandées, les destinataires des informations, les modalités d’exercice du droit d’accès et de modification des personnes aux informations les concernant).

Quelles autorisations préalables en matière de vidéosurveillance ?

2008-04-29T15:28:00.008+02:00

L’augmentation des caméras dans des lieux publics et privés et les préoccupations des citoyens rendent nécessaire un examen de l’encadrement juridique de la vidéosurveillance. La mise en place de dispositifs de vidéosurveillance ne peut se faire sans l’accomplissement de certaines démarches préalables qui peuvent être compliquées car deux régimes juridiques s’affrontent.

D’une part, l’article 10 de la loi d’orientation et de programmation relative à la sécurité du 21 janvier 1995 modifiée s’applique au déploiement de la vidéosurveillance dans des lieux publics ou ouverts au public. L’obtention d’une autorisation préfectorale est suffisante dès lors que les images ne sont pas enregistrées ni conservées dans des traitements informatisés ou des fichiers permettant d’identifier les personnes physiques qui y figurent. Sur ce point, les avis sont divergents. Comment faut-il interpréter les textes applicables dès lors que la vidéosurveillance concerne un lieu public et les images conservées, l’autorisation préfectorale exclut-elle une déclaration à la CNIL ou les deux mesures sont-elles cumulatives ?

D’autre part, la loi « Informatique et Libertés » du 6 janvier 1978 modifiée en 2004 soumet la mise en place d’un dispositif de vidéosurveillance dans un lieu privé à une déclaration préalable à la CNIL.

Dans tous les cas, des obligations communes devront être respectées :

Si un dispositif biométrique de reconnaissance faciale est mis en œuvre, il faudra l’autorisation de la CNIL.
Il faut veiller au respect de la vie privée des personnes.
La durée de conservation des images doit être précisée dans l’autorisation préfectorale et ne devra en aucun cas dépasser un mois.
Les personnes filmées doivent être clairement informées que les lieux sont sous vidéosurveillance et qu’elles disposent d’un droit d’accès aux images qui les concernent.

Dans le contexte actuel de multiplication des dispositifs de vidéosurveillance sur le territoire national et ce, à l’initiative des pouvoirs publics, la CNIL demande à les contrôler. Aujourd’hui, tous les enregistrements sont numériques, et font dès lors l’objet de ‘traitements automatisés’ relevant de la compétence de la CNIL. Les technologies actuelles présentent la possibilité d’extraire des images des enregistrements et les comparer à des images stockées. De ce fait, les dispositifs de vidéosurveillance des lieux publics devraient désormais relever du contrôle de la CNIL plutôt que du contrôle préfectoral. Affaire à suivre…

Les licences «Creative Commons » sont-elles toujours valables ?

2008-04-17T17:59:00.003+02:00

Les licences « Creative Commons » sont des contrats-type permettant la mise à disposition d’œuvres en ligne. L’adaptation de ces licences au droit français consiste à assurer leur complémentarité avec le droit d’auteur existant afin d’autoriser dès le départ une diffusion étendue des œuvres. Malgré cette adaptation, certains détracteurs insistent sur l’incompatibilité des licences « Creative Commons » avec le système français de protection du droit d’auteur. Les options les plus contestées sont les suivantes :

- L’interdiction de toute utilisation commerciale (« Non commercial Use »).
En permettant à la base une circulation de l’œuvre avec attribution de paternité, ces licences donnent la possibilité à l’auteur de l’œuvre d’en interdire à l’avance toute utilisation commerciale. Cette possibilité s’apparente à une disposition du droit d’auteur classique qui exige que l’autorisation de l’auteur soit demandée avant toute adaptation de son œuvre. Cette option ne doit pas être interprétée comme une interdiction absolue d’utilisation commerciale mais plutôt comme une absence d’autorisation préalable d’un tel usage. La personne qui souhaite faire une utilisation commerciale de l’œuvre devra prendre contact avec l’auteur pour obtenir son autorisation.

- L’interdiction de production d’une œuvre dérivée (« No derivative work ») et l’obligation de distribution identique des œuvres dérivées (« Share Alike »).
Comme l’option précédente, celles-ci assurent à l’auteur une maîtrise sur l’utilisation et la transformation de son œuvre. Il garde la possibilité de refuser toute œuvre dérivée qui ne correspondrait pas à l’esprit de son œuvre. Par ailleurs, il se réserve le droit d’accorder ou non son autorisation à une distribution différente des œuvres dérivées.

Il est important de savoir que les conditions posées par l’auteur peuvent être levées si celui-ci donne son accord. Les licences « Creative Commons » originales ont été adaptées au droit français afin de ne pas perdre la protection offerte par celui-ci aux auteurs. Certaines options des licences originales ont été écartées, telle que l’option de non attribution de la paternité, afin de respecter le droit moral inaliénable qui existe dans le régime traditionnel du droit d’auteur.

Oumeira TEGALLY - Juriste TIC

La désignation de la personne responsable de l’accès aux documents administratifs (PRADA).

2008-01-11T13:07:00.000+01:00

Parmi les mesures à prendre par les collectivités pour se mettre en conformité avec la législation en matière d’accès aux documents administratifs (articles 42-44 du décret du 30 décembre 2005 et point 1 de la circulaire du Premier ministre du 29 mai 2006), figurent notamment la tenue d’un répertoire des documents dans lesquels se trouvent des informations publiques ainsi que la désignation de la personne responsable de cet accès et des questions relatives à la réutilisation des informations publiques au sein de chaque collectivité.

La désignation de la PRADA sera effectuée par :

Les ministres et les préfets pour les services placés sous leur autorité

Les communes (plus de 10000 habitants), les départements et les régions

Les établissements publics (plus de 200 agents) et établissements publics intercommunaux (plus de 10 000 habitants) ;

Les personnes de droit public et de droit privé chargés de la gestion d’un service (plus de 200 agents).

Le rôle de la PRADA sera de :

Recevoir les demandes et les réclamations relatives à l’accès aux documents administratifs et à la réutilisation des informations publiques ;

Assurer la liaison entre l’administration et la Commission d’accès aux documents administratifs, comme le correspondant informatique et libertés le fait déjà entre l’organisme qui l’a désigné et la CNIL.

Oumeira TEGALLY - Juriste TIC/AEC

Peut-on prendre soi-même des photos de mascarons dans les rues de Bordeaux et les publier ?

2007-10-10T15:44:00.001+02:00

Les œuvres architecturales (bâtiment et plans) ainsi que les sculptures font partie des créations originales protégées par le droit d’auteur (article L112-2 Code de la propriété intellectuelle). L’œuvre, dès lors qu’elle répond au critère d’originalité, est protégée par la loi, quelque soit sa destination. Les mascarons sont donc des œuvres protégées par le droit d’auteur, peu importe l’aspect esthétique ou fonctionnel de l’immeuble sur lequel ils figurent.

Les personnes susceptibles d’en contester la publication sont le propriétaire du bâtiment sur lequel figure le mascaron et l’auteur de celui-ci.

- Le propriétaire du bâtiment ne détient pas de droit sur l’image de son bien dès lors que la photo vise la façade du bâtiment visible de la rue, et que l’utilisation de cette photo ne lui cause pas de trouble anormal (Arrêt de la cour de cassation réunie en assemblée plénière le 7 mai 2004). Les photos ayant été prises sur les façades de bâtiments publics ou privés visibles de la voie publique, l’autorisation du propriétaire des lieux n’est pas nécessaire.

- L’auteur des mascarons (sculpteur, architecte ou artiste) a des droits d’auteur sur l’œuvre qu’il a créée. Le droit d’auteur comprend le droit patrimonial et le droit moral.

L’œuvre est protégée par le droit patrimonial dès le jour de sa création et jusqu’à 70 ans après la mort de l’auteur. Pendant cette période, l’auteur doit être rémunéré pour toute utilisation de son œuvre. Après cette période, on dit que l’œuvre tombe dans le domaine public et donc il n’est plus nécessaire d’avoir l’autorisation de l’auteur ou de ses ayants droits.

Le droit moral ne s’éteint jamais, même quand l’œuvre appartient au domaine public et ce droit impose le respect de la paternité de l’œuvre (mention du nom de l’auteur), de l’intégrité de l’œuvre (ne pas la modifier sans autorisation), du droit de divulgation (ne pas révéler au public une œuvre dont l’auteur n’autorise pas la divulgation) et du droit de retrait et de repentir ( la possibilité pour l’auteur ou ses ayants-droits de revenir sur une autorisation de diffusion à condition d’indemniser les préjudices causés par cette décision).

Oumeira TEGALLY - Juriste TIC/AEC

L’agent public détient-il des droits sur l’œuvre qu’il a créée dans le cadre de l’exercice de ses fonctions ou de l’exécution des instructions reçues?

2007-09-24T16:31:00.000+02:00

Oui, puisque la loi DADVSI est venue consacrer le droit d’auteur de l’agent public. Avant cette loi, on faisait référence à l’avis « Ofrateme » rendu par le Conseil d’Etat en 1972, qui précise que les nécessités du service public justifient que l’administration détiennent automatiquement les droits sur les œuvres créées par ses agents.

Depuis la loi du 1^er août 2006, un fonctionnaire qui créé une œuvre en détient les droits. Il faut cependant distinguer selon la nature de l’exploitation prévue de l’œuvre (nouvel article L131-3-1 al.1 du Code de la propriété intellectuelle):

Une exploitation non commerciale

Les droits ne seront cédés de plein droit à l’administration qu’à la condition que ce soit dans une mesure « strictement nécessaire à l’accomplissement d’une mission de service public ». Cette cession de plein droit peut donner lieu à intéressement de l’agent en contrepartie de l’avantage tiré de cette exploitation par l’administration. Un décret en Conseil d’Etat viendra préciser les modalités de cet intéressement.

Une exploitation commerciale

L’administration ne dispose envers l’agent public que d’un droit de préférence, il ne pourra être reproché à l’agent de céder ses droits au plus offrant.

L’article L 111-1 du Code de la propriété intellectuelle s’applique désormais à l’agent public. Celui-ci bénéficie de la protection de son œuvre au même titre que n’importe quel autre salarié, et à la même condition que la création en question présente le caractère d’originalité, c'est-à-dire comportant l’empreinte de la personnalité de son auteur.

Si la loi du 1^er août 2006 a étendu les droits des agents publics, elle a inversement réduit le champ des droits moraux des agents :

Droit de divulgation : l’agent est soumis aux restrictions liées à son statut de fonctionnaire, il a une forte obligation de discrétion et une obligation de respecter les règles propres à l’institution à laquelle il appartient.

Droit de repentir : le droit de repentir et de retrait (article L.121-4 du Code de la propriété intellectuelle) est exclu, sauf accord de l’autorité hiérarchique.

Oumeira TEGALLY - Juriste TIC/AEC

Comment la responsabilité des sites hébergeurs de contenus comme MySpace.com peut-elle être engagée?

2007-09-24T16:17:00.000+02:00

La tendance allant vers une plus grande responsabilisation des sites proposant des services dits d’hébergement de contenus se confirme avec la condamnation du site MySpace en tant qu’éditeur des contenus des pages personnelles qu’il héberge (TGI Paris, 22 juin 2007).

Pour déterminer cette qualité, le Tribunal a retenu deux critères :

- D’une part, la société MySpace permet la création d’espaces personnels aux utilisateurs « en imposant une structure de présentation par cadres » qu’elle met à leur disposition.

- D’autre part, la société MySpace tire un profit de chaque consultation de page personnelle par le biais des publicités qu’elle y diffuse.

Le juge a donc reconnu MySpace responsable en tant qu’hébergeur ainsi qu’éditeur. Ce double régime de responsabilité va pourtant contre l’esprit de la loi du 21 juin 2004 pour la confiance dans l’économie numérique mais conforte la tendance jurisprudentielle (Cour d’appel de Paris, 7 juin 2006) ayant retenu contre la société Tiscali la responsabilité d’hébergeur et d’éditeur de contenus, basée sur les mêmes critères d’appréciation.

Du côté des sites hébergeurs de contenus vidéo en streaming, le TGI de Paris n’a pas retenu la qualification d’éditeur contre la société Dailymotion pour la diffusion de films (TGI Paris 13 juillet 2007), mais les juges ont tout de même renforcé sa responsabilité d’hébergeur en lui imposant une obligation de filtrage permanent des contenus sur sa plate-forme.

Conséquences des décisions de justice, la société Dailymotion a annoncé son intention de faire ce que tout hébergeur a jusqu’ici refusé de faire : procéder à un filtrage des contenus mis en ligne.

Oumeira TEGALLY - Juriste TIC/AEC

Comment déterminer la compétence de juridictions nationales en matière de contrefaçon d’une marque française sur l’internet ?

2007-09-24T15:30:00.001+02:00

La dimension internationale de l’internet ne permet pas la prise en compte du seul critère de l’accessibilité, à partir du territoire français, d’un site étranger sur lequel la contrefaçon d’une marque française a été constatée.

La compétence des juridictions françaises peut être justifiée par plusieurs critères :

- le site litigieux doit viser le public français, les internautes pouvant reconnaître la référence au pays concerné par l’indicateur pays à la fin de l’URL ex. .fr pour la France, .de pour l’Allemagne, .ca pour le Canada. Il est également indiqué sur certains sites les zones géographiques de livraison des produits, si cette liste exclut la France, cela signifie que le public français n’est pas visé.

- les langues utilisées sur le site permettent également de vérifier si le marché français est visé, ce critère est d’une plus grande utilité lorsque le site litigieux ne vend pas de produits mais propose des services exécutés en ligne.

- le dommage allégué doit avoir été subi sur le territoire national pour que la juridiction française puisse le réparer, il s’agit du rattachement du préjudice au lieu de compétence recherché. Ce critère est souvent difficile à démontrer lorsque la contrefaçon a eu lieu par le biais d’un site Internet, puisqu’un site est par hypothèse accessible de tous les pays.

Oumeira TEGALLY - Juriste TIC/AEC

Les données détenues par les collectivités territoriales font-elles partie du domaine public ?

2007-07-12T15:36:00.000+02:00

La réponse dépend du type de donnée détenue :

Les données brutes représentent les données collectées par les collectivités et sont dans leur état d’origine. Ces données brutes ne bénéficient pas de la protection par le droit d’auteur et font partie du domaine public.

Les données officielles et les actes officiels ont vocation à être diffusés au plus grand nombre et sont exclus de la protection par le droit d’auteur, ces données tombent inévitablement dans le domaine public.

Les données élaborées sont les données ayant une valeur ajoutée, qui peut être technique, commerciale, intellectuelle et/ou documentaire. Ces données sont protégées par le droit d’auteur et leur réutilisation devra faire l’objet d’une autorisation ou d’une licence, souvent moyennant une redevance.

Les données produites par la collectivité dans le cadre de l’exercice de sa mission de service public dont l’objet n’est pas de mettre à disposition des informations, peuvent faire l’objet d’une redevance pour couvrir les frais d’investissement. Les données produites parallèlement à l’exercice d’une mission dont l’objet est autre que la production d’information, seront disponibles gratuitement pour consultation sur place.

Pour répondre aux besoins de gestion des biens immatériels des collectivités, un arrêté du Ministère de l’économie datant du 23 avril 2007, a annoncé la création de l’Agence du patrimoine immatériel de l’Etat. Cette agence aura pour mission d’évaluer et de valoriser les actifs immatériels publics, de gérer l’accès et la réutilisation des informations publiques en rédigeant des licences-types à l’intention des administrations, les sensibiliser sur la nomination de leur responsable de réutilisation des données et sur la constitution des répertoires de données publiques.

Oumeira TEGALLY - Juriste TIC/AEC

Quelle est l’étendue de la protection juridique des collectivités territoriales sur leurs noms ?

2007-07-12T15:29:00.000+02:00

Les collectivités territoriales détiennent bien un droit sur leur nom. Les dispositions qui permettent la protection de ce droit sont d’origines différentes selon que l’on veuille défendre ce nom en tant que marque (1) ou en tant que nom de domaine d’un site Internet (2). Le critère commun aux deux actions est la situation de confusion que peut induire la marque ou le nom de domaine utilisant la dénomination d’une collectivité.

(1) Propre au droit des marques, l’article L711-4-h du Code de la propriété intellectuelle protège les collectivités contre les utilisations abusives de leurs noms. Cette protection connaît cependant des limites dont les contours ont été précisés par la jurisprudence. Les points essentiels qui en ressortent sont :

La protection du nom de la personne publique est limitée à ses missions de service public exercées pour le compte de ses administrés.

La personne publique ne peut interdire à des entreprises ou associations d’exercer leurs activités sur son territoire en utilisant sa dénomination sauf si elle démontre que cet usage entraîne un risque de confusion avec ses propres attributions ou est de nature à lui porter préjudice ou porter préjudice à ses administrés. Le risque de confusion existe que pour des activités relevant des compétences de collectivités et exercées par elles.

Le fait de reprendre le nom d’une collectivité dans le nom de domaine d’une entreprise ou d’une association exerçant dans un secteur et dans une marque désignant celui-ci n’est pas susceptible d’entraîner à lui seul une confusion dans l’esprit du public.

(2) Le décret n° 2007-162 du 6 février 2007 relatif à l'attribution et à la gestion des noms de domaine de l'Internet et modifiant le code des postes et des communications électroniques est venu fixer les conditions d’utilisation du nom de collectivités locales pour le nommage de sites Internet.

Visant les noms de domaine, l’article R. 20-44-43 du code des postes et des télécommunications électroniques précise que l’enregistrement du nom d’une collectivité territoriale, seul ou associé à des mots ou abréviations faisant référence à des institutions locales, lui est exclusivement réservé.

L’article R. 20-44-44 dudit code régit les autres possibilités d’utilisation des noms des collectivités pour les noms de domaine, avec un encadrement identique à celui du droit des marques, disposant qu’un nom de domaine ne peut porter préjudice au nom, à l’image et à la renommée de la République française et de ses institutions et ne peut causer une quelconque confusion dans l’esprit du public.

La collectivité ne peut s’opposer à l’utilisation de son nom quand celle-ci ne concerne pas ses compétences exclusives ou n’est pas susceptible d’induire une confusion dans l’esprit des administrés.

Oumeira TEGALLY - Juriste TIC/AEC

Une entreprise peut-elle être tenue de répondre aux appels d’offres de marchés publics d’une collectivité par voie électronique ?

2007-07-12T15:18:00.000+02:00

Non, en principe, une entreprise n’est pas tenue de répondre à un marché par voie électronique. Cependant, un arrêté du 12 mars 2007 pris en application de l’article 56 du Code des marchés publics, offre la possibilité aux collectivités de rendre obligatoire la réponse électronique des entreprises aux avis de publicités pendant une période expérimentale de 12 mois renouvelable. Cette dérogation aux règles du Code des marchés publics s’applique à tout type de marché formalisé. La seule condition qui s’impose au pouvoir adjudicateur est de respecter les règles de mise en concurrence effective. Des nouveaux règlements de consultation en perspective…

Oumeira TEGALLY - Juriste TIC/AEC

Un employeur peut-il se prévaloir des échanges électroniques attestant du comportement déloyal de son employé alors qu’il n’en était pas destinataire?

2007-06-06T13:42:00.000+02:00

Oui, selon une jurisprudence de la Chambre sociale de la Cour de cassation le 23 mai 2007. L’employeur peut, en vertu de l’article 145 du nouveau code de procédure civile (NCPC), se procurer une ordonnance qui lui permet de conserver ou établir la preuve des faits dont pourra dépendre la solution d’un litige, et ce avant le procès :

« S'il existe un motif légitime de conserver ou d'établir avant tout procès la preuve de faits dont pourrait dépendre la solution d'un litige, les mesures d'instruction légalement admissibles peuvent être ordonnées à la demande de tout intéressé, sur requête ou en référé. »

Un employeur qui a de bonnes raisons de soupçonner un comportement déloyal de la part de son employé par le biais de ses échanges de courriels avec des personnes extérieures à l’entreprise ne peut pas, suite à la jurisprudence Nikon du 2 octobre 2001, directement se procurer les courriels sur le poste de l’employé puisque celui-ci a droit au respect du secret des correspondances.

La solution pratique pour l’obtention de preuves admissibles par l’employeur est apportée par l’arrêt du 23 mai 2007 :

- premièrement l’employeur doit déposer une requête auprès du Président du tribunal de grande instance (TGI) pour une ordonnance permettant à un huissier de récupérer les preuves du comportement reproché sur le poste informatique de l’employé ;

- si l’ordonnance d’autorisation est obtenue, un huissier de justice aura pour mission de venir sur les lieux ; et il pourra prendre connaissance des messages et les enregistrer en présence de l’employé;

- ces enregistrements pourront valablement être reproduits à titre de preuve lors du contentieux.

Dans notre cas, la chambre sociale affirme la légitimité de l’ordonnance d’autorisation car la partie qui la sollicite en a besoin pour protéger ses droits : l’employeur devant se protéger des actes de concurrence déloyale peut demander un telle mesure et il ne porte donc pas atteinte au respect de la vie privée du salarié. En ce sens, il est très important que l’huissier accomplisse sa mission en présence de l’employé.

Oumeira TEGALLY - Juriste TIC/AEC

Après le Dossier Médical Personnel (DMP), le Dossier Pharmaceutique électronique ?

2007-06-04T14:45:00.000+02:00

Préparé par le conseil de l’Ordre, le Dossier Pharmaceutique vise à permettre à tout pharmacien de consulter, à partir de son ordinateur, les médicaments délivrés au patient dans toutes les pharmacies du territoire national, au cours des quatre mois précédents, qu’il s’agisse de médicaments remboursés ou non remboursés, prescrits ou achetés librement. Les données ne seront pas conservées sur le poste du pharmacien, mais renvoyées chez un hébergeur privé après chaque mise à jour. Il sera tenu à des obligations strictes de sécurité et de confidentialité.

Contrairement au DMP qui est destiné au patient, le DP a pour vocation d’être un outil de travail pour le pharmacien, lui permettant d’accomplir sa mission « de contribution à la qualité des soins et à la dispensation des médicaments ».

Quelles conséquences pour le patient ?

- le patient peut demander la création de ce dossier lors d’un passage en pharmacie, et il pourra y renoncer à tout moment, en demandant la fermeture de son dossier.
- Il pourra refuser que certains médicaments achetés figurent sur le dossier, il suffira de ne pas présenter sa carte vitale.
- Le DP permettra d’éviter des mélanges risqués de médicaments, alors que sont de plus en plus fréquentes les ordonnances multiples pour chaque patient.

L’autorisation de la Commission Nationale Informatique et Libertés a été accordée récemment, pour la mise en route de l’expérimentation du DP dans six départements (Doubs, Meurthe-et-Moselle, Nièvre, Pas-de-Calais, Rhône et Seine Maritime) pendant une durée de six mois.
Le Conseil de l’Ordre devra préalablement suivre la demande de la CNIL d’informer plus clairement le patient sur la création du dossier.
La généralisation de ce dispositif à l’ensemble du pays est prévue dans un délai de 2-3 ans mais il faudra pour cela une deuxième autorisation de la CNIL suite à la période d’expérimentation. Cette généralisation ne pourra se faire que parallèlement à celle du DMP, sur lequel la CNIL a émis des réserves notamment l’incapacité d’évaluer son fonctionnement dans une période d’expérimentation de quelques mois jugée trop courte et l’insuffisance des mesures de sécurité.

Oumeira TEGALLY - Juriste TIC/AEC

Quels sont les points juridiques importants à prendre en compte lorsque l'on met en place un espace numérique d'entreprises?

2007-04-30T17:07:00.000+02:00

Dans le cadre du projet PEARDROP et après étude des différents systèmes européens existants, nous pouvons dégager plusieurs actions juridiques indispensables à la création de ces espaces numériques:

La création d'une structure de portage juridique souple (associative par exemple) s'avère la solution la plus simple dès que des relations formelles existent entre les membres de l'espace numérique;
La mise en place d'un contrat type pour l'utilisation d'outils communs au sein des entreprises est indispensable pour cadre les nouvelles relations de travail entre membres;
La mise à niveau par rapport au droit social est obligatoire (information des instances représentatives du personnel et dans certains modification des contrats de travail,...);
La prise en compte des règles du droit de la concurrence dans les relations privilégiées au sein de l'espace numérique d'entreprises est un point à anticioer dès la constitution de l'espace numérique, surtout dans le cas où un des membres exerce une position dominante sur un marché pertinent;
La sécurisation des relations entre les partenaires est une action à ne pas négliger. Elle peut se décliner de la manière suivante:

- Maîtriser une bonne gestion des identités électroniques et des rôles de chacun des membres au sein de l'espace (authentification, gestion des identités numériques, certification, signature électronique);

- Déterminer en amont la titularité des créations communes de droit de la propriété intellectuelle en tentant de permettre à la fois sur des créations non sensibles la mise en place de licence à contenu ouvert ("creative commons") et sur des créations dites sensibles le développement en commun de protection des créations (intelligence économique défensive);

-Assurer le respect des règles de gestion de la vie privée au travail (données personnelles) en identifiant les déclarations communes à effectuer à la CNIL, en désignant si besoin un correspondant informatique et libertés.

Qu'est ce qu'un écosystème numérique d'entreprises?

2007-04-30T16:48:00.000+02:00

L'écosystème ou espace numérique d'entreprises est une sorte d'intranet partagé entre plusieurs entreprises. Son but est de faciliter les intéractions et le travail collaboratif entre différentes sociétés afin d'améliorer l'innovation et la compétitivité. Au sein d'une filière, la mise en commun des systèmes d'information d'entreprises peut par exemple, servir à mutualiser leur accès Web, leurs contacts, leurs données de veille ou de suivi de stocks. Les pôles de compétitivité pourraient dans ce cadre se doter de système d'information à la fois sécurisé et ouvert selon le type de données partagées.

Aquitaine Europe Communication soucieuse d'accompagner les acteurs locaux d'Aquitaine sur les questions notamment de développement économique est engagé dans un projet européen appelé PEARDROP. Il vise à encourager le regroupement d'entreprises au sein d'écosystèmes numériques afin de favoriser leur compétitivité. En charge du mode d'emploi juridique de ces espaces numériques, AEC mettra prochainement à votre disposition des documents opérationnels. PEARDROP et ses résultats visent à apporter une contribution à la gouvernance des Programmes Opérationnels Régionaux pour la période 2007-2013.

Quelles sont les nouvelles obligations prévues dans le décret CNIL du 25 mars 2007 ?

2007-04-25T17:41:00.000+02:00

Le tout nouveau décret d’application n° 2007- 451 du 25 mars 2007 de la loi CNIL modifiée rappelle qu’il est interdit de recueillir de données personnelles sans l'accord des gens, que le but de la collecte doit être annoncé à l'avance et que les droit d'accès à ces données et à leur rectification doivent être garantis.

Un point intéressant, l’exercice du droit d’opposition est amélioré. Lors d'utilisation de données personnelles croisées, le responsable du traitement initial auprès duquel le droit d’opposition a été exercé informe sans délai de cette opposition tout autre responsable de traitement qu’il a rendu destinataire des données à caractère personnel qui font l’objet de l’opposition.

Quoi de neuf sur la protection des noms de domaine des collectivités territoriales ?

2007-02-19T12:07:00.000+01:00

Le décret n°200-162 du 6 février 2007 relatif à l’attribution et à la gestion des noms de domaines de l’Internet protège notamment le nom des collectivités territoriales et des établissements publics de coopération intercommunale à fiscalité propre. Le texte énonce que « le nom de la république française, de ses institutions nationales et des services publics nationaux, seul ou associé à des mots faisant référence à ces institutions ou service, ne peut être enregistré comme nom de domaine (..) que par ces institutions ou services ».

Quels sont les points juridiques sensibles pour les collectivités lorsqu'elles décident de mettre en place un réseau en fibre optique dans une ZAE?

2007-02-19T11:41:00.000+01:00

Les collectivités territoriales en charge du développement économique de leur
territoire de compétence s’impliquent dans l’aménagement numérique de leurs
zones d’activités économiques (ZAE). Pour ce faire, elles doivent respecter les cadres juridiques édictés par le droit public, des communications électroniques et de la concurrence.

1- Etablir ou utiliser l’existant

Une première phase d’établissement du réseau est un préalable incontournable. Deux cas se présentent : si aucune infrastructure n’est disponible, la collectivité devra établir son réseau par l’intermédiaire d’un marché de travaux par exemple. Dans le cas où un réseau existe, se pose la question de la propriété des lignes ou câbles existants et des infrastructures (chambres d’accès, gaines ou fourreaux). Le régime de la domanialité publique permet aux collectivités de revendiquer dans certains cas la propriété des infrastructures existantes comme en témoigne la jurisprudence de la Cour administrative d’appel de Bordeaux (arrêt « Commune de Toulouse ») du 9 mars 2006 et ce malgré le fait que ce soit l’opérateur historique qui ait réalisé ces infrastructures. La solution juridique n’est pas définitive puisque cet arrêt a fait l’objet d’un pourvoi en cassation. Le juge devrait normalement distinguer les infrastructures Installées avant et après la date du 31 décembre 1996, date de changement de statut de France Telecom.

2-Exploiter en propre ou déléguer

De cette première phase, incontournable car ce sont les coûts de génie civil qui grèvent le modèle économique de la réalisation, la deuxième phase d’exploitation du réseau de fibre passera par la mise à disposition du réseau public à un exploitant. Elle sera d’autant plus aisée qu’elle rentrera dans le cadre d’une procédure juridique permettant de transmettre l’exploitation tout en garantissant un accès à la ressource à très haut débit à tous les opérateurs de manière transparente et non discriminatoire.

Qu'est ce que le "dialogue compétitif" au sens du code des marchés publics?

2007-02-16T15:43:00.000+01:00

La procédure du dialogue constitue un outil spécifique de passation des marchés publics pour des marchés complexes sur le plan technique. Elle peut donc être utilisée dans le cadre de projets TIC sous certaines conditions. Elle nécessite une procédure particulière d’organisation matérielle de mise en concurrence. En vue d’améliorer sa mise en place, une charte est disponible ici. Elle est issue de la réflexion de l’ Assemblée des Départements de France (ADF), de l’Association des Maires de France (AMF), de l’association des Régions de France (ARF), de l’institut de gestion délégué et de la mission d’appui à la réalisation des contrats de partenariat.

Qu'est-ce qu'un accord-cadre au sens du code des marchés publics 2006 ?

2007-02-08T14:52:00.000+01:00

L’accord cadre n’est pas un marché. C’est un accord d’exclusivité ou de manière plus précise un contrat destiné à permettre la conclusion ultérieure de marchés publics. L’accord cadre a deux fonctions :
Une fonction procédurale où il peut être compris comme une procédure de sélection (on sépare la procédure du choix proprement dit). Il s’intercale entre l’Avis d'Appel Public à Candidatures (AAPC) et la lettre de consultation.
Une fonction contractuelle car il est également analysé comme un contrat conclu avec une ou plusieurs parties. L’accord est un dispositif qui permet de sélectionner un certain nombre de prestataires qui seront ultérieurement remis en concurrence lors de la survenance du besoin.

Que doit on comprendre des nouvelles analyses issues de l'ARCEP sur la cession et la mise à disposition de l'utilisation de fréquences WiMax?

2007-02-02T09:47:00.000+01:00

Les cessions Région/Département n’ont pas à être précédées d’une procédure de publicité ou de mise en concurrence.
La cession à titre gratuit, même si l’analyse reconnaît une valeur économique ou plutôt « un avantage valorisable » à l’autorisation d’utilisation de la bande de fréquences, est autorisée si le bénéficiaire est assujetti à des sujétions d’intérêt général.
Le principe de la scission des autorisations d’utilisation de fréquences est admis et le problème technique aux interstices est souligné par l’analyse. Par contre, rien n’est apporté sur des solutions concrètes applicables comme par exemple une convention de bonne utilisation de la bande de fréquences comme c'est le cas en Aquitaine.
La mise à disposition de fréquences dans le cadre d’une délégation de service public en cours de passation ou d’exécution peut, dans certains cas tenant à l’économie du contrat public et à son degré de précision dans les modes de fourniture du haut débit, justifier de relancer la procédure ou de passer une nouvelle convention de délégation.
La mise à disposition de l’utilisation de la bande fréquences par exemple d’un Département à une collectivité infra régionale n’est pas prévue par le CPCE, qui ne traitent que des cessions. Rien ne paraît donc s’opposer à ce que la mise à disposition d’une fréquence entre collectivités intervienne de gré à gré, au même titre que pour les cessions. Elle peut donner généralement lieu à un contrat pour formaliser l’accord du titulaire et du bénéficiaire de la mise à disposition. Une convention de gestion coordonnée de l'utilisation des fréquences peut ainsi être un modèle utilisable. L’acte de mise à disposition ne devra pas produire d’effets anticoncurrentiels.
L’agrément préalable de l’ARCEP à toute mise à disposition est prévu par les dispositions des cahiers des charges annexés aux autorisations régionales d’utilisation de fréquences de la boucle locale radio délivrées en juillet 2006.

Au vu de ces éléments, on peut donc légitimement avancer qu'une structure de coopération informelle comme le Pôle Aquitain sur la Société de l'Information a joué un rôle essentiel dans le cadre d'une action concertée inédite en France.

Les collectivités offrant un service de communication publique en ligne sont-elles tenues de respecter les règles d’accessibilité ?

2007-02-02T09:33:00.000+01:00

Oui, tout service de communication public en ligne doit être accessible à tous, y compris les personnes handicapées, selon l’article 47 de la loi du 11 février 2005 pour l’égalité des droits et des chances, la participation et la citoyenneté des personnes handicapées. « Les services de communication publique en ligne des services de l’Etat, des collectivités territoriales et des établissements publics qui en dépendent doivent être accessibles aux personnes handicapées. ». Il s’agit de rendre accessible tout ou du moins une large partie du contenu des sites publiques à tous les citoyens en mettant ces services en conformité avec le référentiel général d’accessibilité(RGAA) élaboré par la Direction Générale de la Modernisation de l’Etat (DGME).

Cependant derrière cette obligation de principe, se cache une difficulté pratique de réalisation pour les collectivités puisque le décret d’application « Accessibilité » qui comprend le mode d’emploi de l’accessibilité, le RGAA, n’est pas encore disponible. Celui-ci définira les mesures à mettre en œuvre pour assurer l’accessibilité des sites de communication publique en ligne conformément aux standards internationaux tel que les travaux du World Wide Web Consortium (W3C). Ce mode d’emploi est prévu pour Septembre 2007.

Le décret apportera des précisions sur :
- les critères d’évaluation des sites
- les modalités de suivi de la mise en conformité
- les sanctions en cas de non respect du RGAA
- les informations nécessaires à la formation des personnes impliquées par la mise en œuvre du RGAA
- les délais de mise en conformité (2 ans pour les administrations d’état et 3 ans pour les administrations territoriales)

De quel délai dispose un consommateur pour contester les sommes facturées auprès d'un fournisseur d'accès à Internet (FAI)?

2007-01-23T11:16:00.000+01:00

Alors que les prescriptions de droit commun prévoient des durées longues pour contester (10 ans en matière commerciale et 30 ans en matière civile), une prescription spécifique existe dans notre cas d’espèce. L'article L 34-2 du CPCE indique un bref délai d'un an pour agir. Ce qui ne laisse que peu de marge de manoeuvre au consommateur. Il est cependant possible que ce délai soit aménagé dans le cadre des Conditions Générales de Vente (CGV) puisque la règle de prescription n'est pas d'ordre public. Le consommateur aura donc pour intérêt de se référer au CGV en regardant notamment si le délai est rallongé et quelles sont les possibilités d'interruption, par exemple par une lettre recommandée avec accusé de réception.

Quelles sont les Formalités nécessaires avant la mise en place de moyens de contrôle des agents d’une collectivité sur l’utilisation des TIC ?

2006-12-12T14:25:00.000+01:00

Tout doit commencer par une discussion collective, qui se doit d’informer et de consulter les instances représentatives des agents. Cette phase précède celle qui devra informer au préalable l’agent sur le fait qu’aucun contrôle ne peut être effectué à son insu et que la collectivité est tenue d’indiquer les techniques utilisées pour contrôler l’activité, les éléments contrôlés et les conséquences individuelles qui pourront en résulter. Cette information peut se faire par voie d’affichage ou par note de service.
Il faudra par ailleurs procéder à une déclaration auprès de la CNIL en cas de collecte de données à caractère personnel, d’utilisation ou de constitution de fichiers. Fichier ou pas, il faudra également respecter le principe de proportionnalité. qui veut que la mesure de contrôle doit être proportionnée au but recherché et annoncé.